企业应及时制定商业秘密保密制度

唐青林


　　随着社会主义市场经济的发展和科技的进步，一些不良企业和个人为满足一己私利，通过各种违法途径侵犯企业的商业秘密，主要包括内部人员泄密和外部人员窃密。根据相关法律法规建立并完善企业商业秘密保密制度，作为企业约束内部人员、保护商业秘密的主要手段之一，是非常有必要的。我国在立法层面亦有类似规定，例如《促进科技成果转化法》第二十八条规定，企业、事业单位应当建立健全技术秘密保护制度，保护本单位的技术秘密。职工应当遵守本单位的技术秘密保护制度。一些地方指导性规定亦对企业建立保密制度有所涉及，《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》 第十一条 企业可以建立保密制度，主要包括：（一）保密对象；（二）涉密场所；（三）保密标志的内容或者保密文件的内容；（四）保密措施；（五）其他需要规定的内容。保密制度应当在企业内部公开。
　　如何制定保密制度？我们既要达到保密的目的，又要注意降低企业保密成本。“不怕贼偷，就怕贼惦记”，任何完善的保密措施和保密制度都不可能确保企业的商业秘密不被泄露、窃取。法律只要求企业采取“合理的”保密措施即可。因此，在制定保密制度的时候，不能为了“保密”而增加企业大量成本，也不能为了“保密”而给企业正常的生产带来巨大不便（例如企业主管生产的副总为了取得一项技术资料，需要经过复杂的申请流程，结果一个星期还无法取得技术资料，错过市场良机）。企业应该根据企业的具体情况，建立一个有利于企业充分利用该商业秘密的价值的完整的、合适的企业保密制度。
　　我们认为，要建立企业商业秘密保密制度，主要应从以下方面考虑：
　　（1）建立商业秘密保护管理机构，配备专职或兼职的管理人员，对商业秘密的保护进行规范化管理。一些地方性规定对此有指导性规定。例如《广东省技术秘密保护条例》第七条规定，单位应当建立和健全技术秘密保护制度，确定技术秘密保护管理机构和专职、兼职管理人员，采取有效措施，保护本单位的技术秘密。再如，《浙江省技术秘密保护办法》第八条规定，权利人根据技术秘密的特点，建立、健全技术秘密保护的管理制度，配备专职或者兼职的管理人员，对技术秘密保护进行规范化管理。权利人可以自行选择合法的保护措施、手段和方法，自行确定技术秘密的密级和保护期限，但法律、法规另有规定的，从其规定。《珠海市企业技术秘密保护条例》第八条规定，企业应当制定有关技术秘密保护的规章制度，建立岗位责任制，使本企业的技术秘密管理制度化。企业自行开发或者委托他人开发的科研项目，应当在立项时确定是否需要保密。
　　（2）明确商业秘密的范围。明确商业秘密的范围是非常重要的。关于商业秘密范围的划定一般从以下几方面考虑。（1）该信息是否具有保密的必要性；（2）该信息是否具有保密的可能性；（3）与其他知识产权保护方式相比，以商业秘密方式进行保护，是否具有更好的效果。
　　（3）根据保密事项的价值大小划分等级。国务院国有资产监督管理委员会关于印发《中央企业商业秘密保护暂行规定》的通知（国资发〔2010〕41号）第十三条规定，中央企业商业秘密的密级，根据泄露会使企业的经济利益遭受损害的程度，确定为核心商业秘密、普通商业秘密两级，密级标注统一为“核心商密”、“普通商密”。《珠海市企业技术秘密保护条例》第九条规定，企业可以参照下列标准自行确定技术秘密的密级：（一）技密ＡＡＡ级：对企业的经济利益或者生存与发展具有特别重大影响的；（二）技密ＡＡ级：对企业的经济利益或者生存与发展具有重大影响的；（三）技密Ａ级：对企业的经济利益或者生存与发展具有较大影响的。关系到国家安全利益的技术秘密，其密级应当按国家有关法律、法规确定。
　　各企业可以参考以上规定，根据泄密会使企业的经济利益遭受损害的程度，把商业秘密划分为三级：绝密、机密和秘密。绝密是公司最重要的商业秘密，泄露会使公司的权益遭受特别严重的损害，甚至会影响企业的生存；机密是重要的商业秘密，泄露会使公司权益遭受到严重的损害，主要是金钱损害，而不关乎企业的存亡；秘密是一般的商业秘密，一旦泄露，会给公司带来一般性的损害。
　　（4）在商业秘密载体上面作出明显标识
　　我国一系列部门规章及地方指导性规定对此有比较明确的规定，可以参考。
　　国务院国有资产监督管理委员会关于印发《中央企业商业秘密保护暂行规定》的通知（国资发〔2010〕41号）第十五条　中央企业商业秘密的密级和保密期限一经确定，应当在秘密载体上作出明显标志。标志由权属（单位规范简称或者标识等）、密级、保密期限三部分组成。
　　《广东省技术秘密保护条例》第八条规定，单位应当对其技术秘密加以明示，其方式为：（一）在技术资料档案上，加盖技术秘密标识；（二）对不能加盖技术秘密标识的模型、样品、数据、配方、工艺流程等，以书面形式明示；（三）其他的明示方式。
　　《珠海市企业技术秘密保护条例》第十一条规定，企业应当按下列规定对技术秘密明示确认：（一）书面形式的技术秘密用标识“▲”标在首页的左上角，“▲”前标明密级，“▲”后标明保密期限；（二）非书面形式的技术秘密用前项规定的标识方式标在易于识别的地方；（三）对涉密的计算机及相关技术，应当采取防辐射等有效措施进行加密；（四）对于不易标识的技术秘密应当用其他有效方法予以确认。
　　《宁波市企业技术秘密保护条例》第十条规定，企业应当按下列规定对技术秘密明示确认：（一）书面形式的技术秘密加盖技术秘密标识，标明密级和保密期限；（二）非书面形式的技术秘密用前项规定的标识方式标在易于识别的地方；　（三）对涉密的计算机及相关技术，在其存储介质和电子文档中设立明确的保密标志。
　　企业可以参考以上对商业秘密明示确认的方法，分别对书面形式的、非书面形式的、涉及计算机相关技术的商业秘密采取易识别易管理的标识方式。对于不易标识的企业技术秘密，应当用保密义务人能够理解的其他有效方法予以确认。
　　（5）规定与相关人士签订保密协议和竞业限制协议
　　签订保密协议和竞业限制协议是企业保护商业秘密的重要且有效的措施，在企业的保密制度中予以详细规定是非常有必要的。
　　保密协议既可以以当事人签订合同的方式，也可以在劳动合同中以条款的方式约定义务。主要包括以下几项内容：保密的对象和范围；双方的权利和义务；保密期限；违约责任；其他需要约定的事项。
竞业限制协议主要内容有：生产同一种核心技术产品且有竞争关系的企业范围；竞业限制的期限；竞业限制补偿费的数额及支付方式；违约责任。
　　（6）确定保密文件的存储和传输方式。例如规定涉及公司商业秘密的文件的制作、收发、传递、使用、复制、摘抄、保存和销毁，应由总经理办公室或主管副总经理委托专人执行；采用电脑技术存取、处理、传递的公司秘密由电脑部门负责保密，在设备完善的保险装置中保存；在对外交往与合作中需要提供公司秘密事项的，应当事先经总经理批准等等。
　　作为商业秘密的一般保护手段，单位制定保密的有关规章制度是必要有效的，但再完善的保密制度只能约束单位在职员工，企业的保密制度对人才流出的职工无约束力，企业应与职工签订保密协议和竞业禁止协议。
　　（7）编制《保密手册》并发放给员工、组织员工学习
　　从历年案例来看，员工泄密在商业秘密泄露案件的数量中占有很重的比例。因而企业的商业秘密保护不仅需要健全的保密制度，专门的保密组织，合理的保密措施，以及专业的保密技术，更重要的是使保密意识深入人心，把保密工作落实到企业的每一个员工。
　　员工《保密手册》作为有效的保密手段之一，既可以加强对员工的保密教育，提高员工的保密知识和意识。在日常工作中，当员工碰到是否需要保密、如何进行保密的难题时，员工保密手册还可以起到参考的作用。企业应该充分利用这种有效的保密手段，编制全面且精炼的员工保密手册，把保密工作落实到每一个员工，只有通过企业所有员工的共同努力，才有可能筑造出一面坚不可摧的保密墙。
　　《保密手册》一般主要包括三个部分：第一个部分是有关商业秘密和商业秘密保护的基本理论知识，包括商业秘密级商业秘密保护的含义、范围、密级、重要性等。主要目的在于帮助员工认识何为商业秘密和商业秘密保护，以及如何辨认企业需要保密的技术信息和经营信息。第二部分，详细说明员工应如何保护商业秘密，这是员工保密手册的核心部分。第三部分是有关违反保密义务的法律后果。分别介绍应承担的民事责任、行政责任以及刑事责任。对员工起到事前教育作用，避免员工侵犯商业秘密、履行保密义务。


住房和城乡建设部


关于进一步加强房屋建筑和市政工程项目招标投标监督管理工作的指导意见

建市[2012]61号

　　

各省、自治区住房和城乡建设厅，直辖市建委（建设交通委），新疆生产建设兵团建设局：

　　为全面贯彻《招标投标法实施条例》，深入落实工程建设领域突出问题专项治理有关要求，进一步规范房屋建筑和市政工程项目（以下简称房屋市政工程项目）招标投标活动，严厉打击招标投标过程中存在的规避招标、串通投标、以他人名义投标、弄虚作假等违法违规行为，维护建筑市场秩序，保障工程质量和安全，现就加强房屋市政工程项目招标投标监管有关重点工作提出如下意见。

　　一、依法履行招标投标监管职责，做好招标投标监管工作

　　招标投标活动是房屋市政工程项目建设的重要环节，加强招标投标监管是住房城乡建设主管部门履行建筑市场监管职责，规范建筑市场秩序，确保工程质量安全的重要手段。各地住房城乡建设主管部门要认真贯彻落实《招标投标法实施条例》，在全面清理现有规定的同时，抓紧完善配套法规和相关制度。按照法律法规等规定，依法履行房屋市政工程项目招标投标监管职责，合理配置监管资源，重点加强政府和国有投资房屋市政工程项目招标投标监管，探索优化非国有投资房屋市政工程项目的监管方式。加强招标投标过程监督和标后监管，形成“两场联动”监管机制，依法查处违法违规行为。加强有形市场（招标投标交易场所）建设，推进招标投标监管工作的规范化、标准化和信息化。加强与纪检监察部门的联动，加强管理、完善制度、堵塞漏洞。探索引入社会监督机制，建立招标投标特邀监督员、社会公众旁听等制度，提高招标投标工作的透明度。

　　二、加快推行电子招标投标，提高监管效率

　　电子招标投标是一种新型工程交易方式，有利于降低招标投标成本，方便各方当事人，提高评标效率，减少人为因素干扰，遏制弄虚作假行为，增加招标投标活动透明度，保证招标投标活动的公开、公平和公正，预防和减少腐败现象的发生。各省级住房城乡建设主管部门要充分认识推行电子招标投标的重要意义，统一规划，稳步推进，避免重复建设。可依托有形市场，按照科学、安全、高效、透明的原则，健全完善房屋市政工程项目电子招标投标系统。通过推行电子招标投标，实现招标投标交易、服务、监管和监察的全过程电子化。电子招标投标应当包括招标投标活动各类文件无纸化、工作流程网络化、计算机辅助评标、异地远程评标、招标投标档案电子化管理、电子监察等。各地住房城乡建设主管部门在积极探索完善电子招标投标系统的同时，应当逐步实现与行业注册人员、企业和房屋市政工程项目等数据库对接，不断提高监管效率。

　　各地住房城乡建设主管部门应当在电子招标投标系统功能建设、维护等方面给予政策、资金、人员和设施等支持，确保电子招标投标系统建设稳步推进。

　　三、建立完善综合评标专家库，探索开展标后评估制度

　　住房城乡建设部在2012年底前建立全国房屋市政工程项目综合评标专家库，研究制定评标专家特别是资深和稀缺专业评标专家标准及管理使用办法。各省级住房城乡建设主管部门应当按照我部的统一部署和要求，在2013年6月底前将本地区的房屋市政工程项目评标专家库与全国房屋市政工程项目综合评标专家库对接，逐步实现评标专家资源共享和评标专家异地远程评标，为招标人跨地区乃至在全国范围内选择评标专家提供服务。

　　各地住房城乡建设主管部门要研究出台评标专家管理和使用办法，健全完善对评标专家的入库审查、考核培训、动态监管和抽取监督等管理制度，加强对评标专家的管理，严格履行对评标专家的监管职责。研究建立住房城乡建设系统标后评估制度，推选一批“品德正、业务精、经验足、信誉好”的资深评标专家，对评标委员会评审情况和评标报告进行抽查和后评估，查找分析专家评标过程中存在的突出问题，提出评价建议，不断提高评标质量。对于不能胜任评标工作或者有不良行为记录的评标专家，应当暂停或者取消其评标专家资格；对于有违法违规行为、不能公正履行职责的评标专家，应当依法从严查处、清出。

　　四、利用好现有资源，充分发挥有形市场作用

　　招标投标监管是建筑市场监管的源头，有形市场作为房屋市政工程项目交易服务平台，对于加强建筑市场交易活动管理和施工现场质量安全行为管理，促进“两场联动”具有重要意义。各地住房城乡建设主管部门要从实际出发，充分利用有形市场现有场地、人员、设备、信息及专业管理经验等资源，进一步完善有形市场服务功能，加强有形市场设施建设，为房屋市政工程项目招标投标活动和建筑市场监管、工程项目建设实施和质量安全监督、诚信体系建设等提供数据信息支持，为建设工程招标投标活动提供优良服务。各地住房城乡建设主管部门要按照《关于开展工程建设领域突出问题专项治理工作的意见》（中办发[2009]27号）提出的“统一进场、集中交易、行业监管、行政监察”要求，加强对有形市场的管理，创新考核机制，强化对有形市场建设的监督、指导，严格规范有形市场的收费，坚决取消不合理的收费项目，及时研究、解决实际工作中遇到的困难和问题，继续做好与纪检监察及其他有关部门的协调配合工作。

　　五、加强工程建设项目招标代理机构资格管理，规范招标投标市场秩序

　　依据《招标投标法》及相关规定，从事工程建设项目招标代理业务的机构，应当依法取得国务院住房城乡建设主管部门或者省级人民政府住房城乡建设主管部门认定的工程建设项目招标代理机构资格，并在其资格许可的范围内从事相应的工程建设项目招标代理业务。各地住房城乡建设主管部门要依法严格执行工程建设项目招标代理机构资格市场准入和清出制度，加强对工程建设项目招标代理机构及其从业人员的动态监管，严肃查处工程建设项目招标代理机构挂靠出让资格、泄密、弄虚作假、串通投标等违法行为。对于有违法违规行为的工程建设项目招标代理机构和从业人员，要按照《关于印发<建筑市场诚信行为信息管理办法>的通知》（建市[2007]9号）和《关于印发<全国建筑市场注册执业人员不良行为记录认定标准》(试行)的通知》（建办市[2011]38号）要求，及时记入全国建筑市场主体不良行为记录，通过全国建筑市场诚信信息平台向全社会公布，营造“诚信激励、失信惩戒”的市场氛围。

　　各地住房城乡建设主管部门要加强工程建设项目招标代理合同管理。工程建设项目招标代理机构与招标人签订的书面委托代理合同应当明确招标代理项目负责人，项目负责人应当是具有工程建设类注册执业资格的本单位在职人员。工程建设项目招标代理机构从业人员应当具备相应能力，办理工程建设项目招标代理业务应当实行实名制，并对所代理业务承担相应责任。工程建设项目招标代理合同应当报当地住房城乡建设主管部门备案。

　　六、加强招标公告管理，加大招标投标过程公开公示力度

　　公开透明是从源头预防和遏制腐败的治本之策，是实现招标投标“公开、公平、公正”的重要途径。各地住房城乡建设主管部门应当加强招标公告管理，房屋市政工程项目招标人应当通过有形市场发布资格预审公告或者招标公告。有形市场应当建立与法定招标公告发布媒介的有效链接。资格预审公告或招标公告内容应当真实合法，不得设定与招标项目的具体特点和实际需要不相适应的不合理条件限制和排斥潜在投标人。

　　各地住房城乡建设主管部门要进一步健全中标候选人公示制度，依法必须进行招标的项目，招标人应当在有形市场公示中标候选人。公示应当包括以下内容：评标委员会推荐的中标候选人名单及其排序；采用资格预审方式的，资格预审的结果；唱标记录；投标文件被判定为废标的投标人名称、废标原因及其依据；评标委员会对投标报价给予修正的原因、依据和修正结果；评标委员会成员对各投标人投标文件的评分；中标价和中标价中包括的暂估价、暂列金额等。

　　各地住房城乡建设主管部门要认真执行《招标投标法》、《招标投标法实施条例》等法律法规和本指导意见，不断总结完善招标投标监管成熟经验做法，狠抓制度配套落实，切实履行好房屋市政工程招标投标监管职责，不断规范招标投标行为，促进建筑市场健康发展。



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中华人民共和国住房和城乡建设部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇一二年四月十八日