立法的归立法，司法的归司法

杨涛


《人民检察院组织法》第三条有这么一个规定，各级人民检察院设立检察委员会。检察委员会实行民主集中制，在检察长的主持下，讨论决定重大案件和其他重大问题。如果检察长在重大问题上不同意多数人的决定，可以报请本级人民代表大会常务委员会决定。但《组织法》颁布实施多年了，这一规定的后一款在司法实践中极少适用，因为首先检察长在实践中一般还是比较尊重多数人的意见，其次，如果真得出现检察长不同意大多数人的意见时，实践中可能就会是向上级检察院请示或大多数人改变意见转而拥护检察长的意见。
然而，现实中还是出现了检察长不同意检察委员会大多数委员的意见，并向当地人大常委会请示的事件。据《检察日报》5月16日报道，今年４月，贵州省黔南自治州某县检察院检察委员会在讨论一起经济大案中，检察长在是否提起公诉问题上与其他成员的意见不一致，便报请人大常委会决定。在人大审议中，有人认为可以依法及时行使决定权，支持司法工作；也有人认为“重大问题”是否包括案件不清楚，待立法解释出台后再说。对于这则新闻，笔者关心的不是提起公诉问题上是否属于《组织法》所说的“重大问题”，而是由报请人大常委会，由人大常委会来行使这种本属于检察机关的权力是否妥当的问题。
“业术有专攻”这是古人对于学有所长、社会有不同的分工的一种描述，现代社会事务更加复杂，分工更加细化，而司法更是由仅凭一般人的道德和理性所能判断的事务上升为一种专业化的事务，需要专门的知识学习，需要经验的积累，英国大法官柯克说：“法律是一门艺术，是要经历长时间才能习得。”更何况司法动辄关系到公民的生命、健康和财产，关乎社会的公平与正义，对其专业化的要求就更高。如果说，门外汉试着去耕田去教书，充其量就是贻笑大方，降低经济效益，但是，一个没有经验和法律知识的人来当操生死予夺的法官却是万万不可，公民的生命、健康与财产以及司法的信誉都不可作为试验品。人大在我国是权力机关，享有立法和选举产生政府、司法机关并对他们进行监督的权力，因此，人大在法律方面，擅长的更多是立法，而不是司法。因而，人大常委会，走出自己的责任田，走入一个自己并不熟悉的如何立案侦查、是否要批捕、起诉的检察权行使领域，能很好地担当吗？
退一步说，即使人大常委会能耕好他人的责任田，这也与现代社会权力分立与制衡的原理背道而驰，无法形成有效的监督。西方哲人说：“绝对的权力绝对的腐败”，所以孟德斯鸠强调要求立法、司法和行政三权要分立与制衡，我们国家并不实行三权分立，可以说，包括检察权在内的司法权是人大权力的下位权力，由后者产生并受其监督，但是，权力分立和制衡的原理并非不能适用。检察机关由人大产生并受其监督，但并不意味着人大在监督检察机关时可以直接行使检察权，监督权从其性质上讲一般认为是一种程序上的启动权，即督促作出决定的机关或有权要求其改正的上级或其他机关启动重新审查的程序，监督者如果有权直接改变被监督者决定的权力，那么就永远无法摆脱“谁来监督监督者”的悖论，在监督者之外又必须再设置一个监督者，如此循环不止。更何况，人大还产生法院并对法院的审判工作进行监督，如果人大直接替检察机关作出了对某一犯罪嫌疑人批准逮捕和提起公诉的决定，那么法院是不是必须判决其有罪，如果其本是一个无辜的被告人，法院如何在权力机关决定的压力下保持司法公正呢？
“有权力必有责任”，权力与责任是对等和伴生的，法院错判了，必须要赔偿，检察院错捕了，也要赔偿。但是如果一个案件是否要批准逮捕，检察长与大多数检察委员会委员有不同的意见，报请人大常委会决定，结果后者决定批准逮捕，如果这个批准逮捕的决定错误了，人大常委会要不要赔偿呢？我们在《国家赔偿法》是找不到答案的，这个法律对于行政机关和司法机关在行使职权时出现了错误，以致侵犯了公民和其他组织的合法权益时，如何赔偿作出了具体规定，可是就是没有对人大常委会作出了错误决定如何赔偿作出规定。也许在立法者头脑中，人大行使立法权和监督权，不存在直接侵犯公民和其他组织合法权益的问题，但不幸的是《人民检察院组织法》这一规定将人大也应承担赔偿的问题摆在大家面前，出于许多人的意料。
其实，由《组织法》这一规定引发的悖论还很多，比如如果上级检察院发现人大常委会的决定错误，那是否可以撤销人大常委会的决定呢？如何解决上级检察字与人大常委会的冲突呢？当初制定《人民检察院组织法》中，本来这一问题比较好解决的，即将其改成：“如果检察长在重大问题上不同意多数人的决定，可以报请上级人民检察院决定”这样既保证了检察权的统一行使，又符合上级检察院领导下级检察院的精神。问题的关键在于我们在民主法治和宪政建设中，对于权力分立和权力制衡意识的缺失。这种意识的缺失，使我们在许多权力划分和制约的问题上，显得比较混乱，比如说党委与政府权力行使的关系，人大与司法机关、政府之间权力行使与监督的关系。
权力分立和权力制衡历来被等同于西方的“三权分立”而受到批判，其实，在任何法治和宪政国家，权力必须受到监督与制约，这里面有权利对权力的监督与制约，也包涵权力对权力的监督与制约，这就必须对权力进行明确分界和制定制约的机制，权力之间不能随意超越，但必须制约。在我国，在坚持人民代表大会制度的前提下，在坚持国家的权力由人大选举产生并受人大监督的前提下，必须进一步厘定立法权、行政权、司法权的界限、范围以及各自行使的机关，权力不能随意簪越，权力之间应当进行制约，才能使国家权力在法治的轨道上良性运行。
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中国银行关于下发《中国银行代理国家开发银行贷款业务会计核算手续》的通知
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各省、自治区、直辖市分行，计划单列市、经济特区分行，沈阳市、长春市、哈尔滨市、南京市、武汉市、广州市、成都市、西安市分行：
一、根据《国家开发银行贷款委托代理暂行办法》，以及本行与国家开发银行（以下简称“开发银行”）签订的《委托代理协议书》有关规定，现制定《中国银行代理国家开发银行贷款业务会计核算手续》。
（一）凡受开发银行委托发放指定用途的各项本、外币贷款，均按本核算手续办理会计核算。
（二）各项贷款均由开发银行提供资金，按照开发银行规定的利率，按期计收贷款利息划交开发银行，由开发银行按规定的费率计付代理手续费。
二、科目及帐户设置
（一）增设“794代理开发银行贷款”科目。
凡受开发银行委托，代理发放的各类贷款用此科目核算。
本科目是“894代理开发银行贷款基金”科目的对应科目。
本科目下设二个二级科目：
“7941代理开发银行基建贷款”
凡受开发银行委托，代理发放的基本建设贷款，用此二级科目核算。
本科目按借款单位或项目分设帐户。
“7942代理开发银行技改贷款”
凡受开发银行委托，代理发放的技改贷款，用此二级科目核算。
本科目按借款单位或项目分设帐户。
（二）增设“894代理开发银行贷款基金”科目。
凡受开发银行委托代理发放各类贷款，开发银行拨来贷款基金时，用此科目核算。本科目不计息。
本科目是“794代理开发银行贷款”科目的对应科目。
本科目下设二个二级科目。
“8941代理开发银行基建贷款基金”
凡开发银行委托发放基本建设贷款时，拨来的款项，用此二项科目核算。
“8942代理开发银行技改贷款基金”
凡开发银行委托发放技改贷款时，拨来的款项，用此二级科目核算。
（三）在“943同业往来”科目下，增设“开发银行存放款项”专户（总行专用）。
凡开发银行划拨我各经办行的委托贷款基金，以及各经办行替开发银行收回的贷款本金和利息，用此帐户核算，该帐户余额按同业存放利率计息。
（四）增设“0588代理开发银行贷款应收未收利息”表外科目。
凡代理开发银行贷款计息日应收未收的利息，用此表外科目核算。
本表外科目按贷款种类和借款人设分户。
三、业务核算
（一）开发银行将贷款基金拨入在总行开立的“开发银行存放款项”专户，会计分录：
借：943同业往来或其他科目
贷：943同业往来——开发银行存放款项专户
（二）总行根据开发银行填制的汇款凭证（汇款凭证用途栏应注明“汇拨代理银行××贷款基金”字样），将基金划拨到经办行，会计分录：
借：943同业往来——开发银行存放款项专户
贷：902全国联行往来
借：902全国联行往来
贷：913同城人民银行往来
（三）分行收到总行汇入的基金后，根据人民银行的收帐通知办理转帐，会计分录：
借：913同城人民银行往来
贷：902全国联行往来
借：902全国联行往来
贷：894代理开发银行贷款基金
同时，会计部门应及时通知信贷部门办理贷款发放手续。
（四）分行叙做开发银行贷款时，会计分录：
借：794代理开发银行贷款
贷：809进出口企业活期存款或其他科目
（五）借款到期，借款单位还款时，应在还款凭证上注明“归还××贷款本金”字样。会计分录：
借：809进出口企业活期存款或其他科目
贷：794代理开发银行贷款
同时将款项上划总行：
借：894代理开发银行贷款基金
贷：902全国联行往来
借：902全国联行往来
贷：913同城人民银行往来
总行收到分行上划的基金时，经审核无误，转入开发银行在总行开立的“开发银行存放款项”专户，会计分录：
借：913同城人民银行往来
贷：902全国联行往来
借：902全国联行往来
贷：943同业往来——开发银行存放款项
四、利息的计算
（一）结息日按规定的利率计算利息，收取的利息直接（最迟不得超过次日）上划至开发银行在总行的“开发银行存放款项”。上划时，应在汇款凭证用途栏注明“上划代理开发银行贷款利息”字样，并附列××贷款××借款单位利息清单。会计分录：
借：809进出口企业活期存款或其他科目
贷：902全国联行往来
借：902全国联行往来
贷：913同城人民银行往来
总行收到分行上划的开发银行贷款利息时，经审核无误，办理转帐，会计分录：
借：913同城人民银行往来
贷：902全国联行往来
借：902全国联行往来
贷：943同业往来——开发银行存放款项
（二）借款单位到计息日无款付息的，其应收未收的贷款利息应列“0588代理开发银行贷款应收未收利息”表外科目核算。待借款单位实际付息日，按上述手续将实收利息上划总行，同时销记表外科目。
五、代理重点建设网点补助费
为开发银行代理贷款业务，开发银行应按协议确定的标准，每年给予中国银行网点补助费，补助费统一拨交中国银行总行。总行按各分行经办的业务量及收贷情况，专项分配项目经办行。
（一）总行收到开发银行拨来重点建设网点补助费，会计分录：
借：943同业往来
贷：953手续费收入——（20）其他费用收入
（二）总行下拨项目行代理重点建设网点补助费，会计分录：
贷：953手续费收入—（20）其他费用收入（红字）
贷：902全国联行往来
借：902全国联行往来
贷：913同城人民银行往来
（三）分行收到总行下拨的款项后，凭人民银行的收帐通知办理转帐，会计分录：
借：913同城人民银行往来
贷：902全国联行往来
借：902全国联行往来
贷：953手续费收入——（20）其他费用收入



1995年11月3日